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( 一)立法上存在著漏洞

規(guī)范有序的企業(yè)合并需要有健全的法律法規(guī)作為配套。雖然企業(yè)合并在我國(guó)已經(jīng)有相當(dāng)一段時(shí)間的歷史，在現(xiàn)階段更是成了國(guó)有企業(yè)改革的一項(xiàng)重要措施。但是關(guān)于企業(yè)合并的法律法規(guī)依然很不健全。現(xiàn)行有關(guān)合并的立法對(duì)合并的很多制度沒(méi)有做出規(guī)定，有關(guān)合并的許多規(guī)定只是散見(jiàn)于《公司法》、《破產(chǎn)法》等法律法規(guī)之中。如全民所有制工業(yè)企業(yè)法、集體企業(yè)條例等對(duì)合并的形式、合并的效力、合并的具體程序、合并的債權(quán)人的保護(hù)等重要的制度未做出規(guī)定。就是對(duì)合并規(guī)定較多的公司法，也缺乏對(duì)一些主要問(wèn)題的規(guī)定，例如合并合同、合并中異議股東的保護(hù)、合并對(duì)價(jià)與合并支付金、簡(jiǎn)易合并等。此外，我國(guó)至今還沒(méi)有反壟斷立法，很難防止在合并中壟斷問(wèn)題的產(chǎn)生。

(二)立法不統(tǒng)一甚至相互矛盾

在我國(guó)，企業(yè)按照不同的類型分別使用不同的企業(yè)立法。而企業(yè)合并立法又含在相應(yīng)企業(yè)立法中，這就造成了企業(yè)合并分別立法。這種分別立法缺乏協(xié)調(diào)，造成不統(tǒng)一，甚至相互矛盾。這種混亂主要表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：(1)企業(yè)合并的概念、形式的差異。公司法規(guī)，公司合并形式為吸收合并和新設(shè)合并，吸收合并中，一方公司解散，另一方公司存續(xù);新設(shè)合并中，合并各方解散。適用于非公司制國(guó)有企業(yè)的部門文件《關(guān)于企業(yè)兼并的暫行辦法》中則規(guī)定，企業(yè)兼并“是指一個(gè)企業(yè)購(gòu)買其他企業(yè)的產(chǎn)權(quán)，使其他企業(yè)失去法人資格或者改變法人實(shí)體的一種行為?！憋@然這里的“兼并”除了公司法規(guī)定的兩種合并外，還包括吸收合并的內(nèi)容。另外該《暫行辦法》還規(guī)定企業(yè)兼并包括承擔(dān)債務(wù)式、購(gòu)買式、吸收股份式、控股式等五種形式。立法對(duì)合并性質(zhì)、形式的不同規(guī)定，使人們對(duì)合并的理解產(chǎn)生歧義，導(dǎo)致了合并事務(wù)中合同條款概念的模糊。(2)企業(yè)合并的決定、審批規(guī)定的差異等。有些規(guī)定缺乏合理性。從平衡合并有關(guān)利害關(guān)系人利益，兼顧公平與效率的原則考慮，現(xiàn)行涉及合并的主要法律——公司法的有些規(guī)定尚有不合理因素。例如，關(guān)于平衡股東之間的利益，一是沒(méi)有簡(jiǎn)易合并的規(guī)定，這不利于對(duì)多數(shù)股東的保護(hù)和合并的效率的提高;二是沒(méi)有保護(hù)異議股東(即異議股東股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán))的規(guī)定，這又不利于對(duì)少數(shù)股東的保護(hù)和合并公平的原則。又如，關(guān)于債權(quán)的保護(hù)程序，規(guī)定了過(guò)于繁瑣的合并公司公告程序和過(guò)于嚴(yán)格的債權(quán)人異議效力，這不利于合理平衡債權(quán)人和股東的利益，也不利合并的邊界和效率。

(三)市場(chǎng)不完善，中介機(jī)構(gòu)不發(fā)達(dá)，政府的行政干預(yù)過(guò)多，企業(yè)合并機(jī)制難以真正發(fā)揮作用

企業(yè)合并中，一些政府行為是必要的。因?yàn)樵诂F(xiàn)行體制下，許多行為完全由企業(yè)自己完成還缺少相應(yīng)的機(jī)制，政府可以在一定程度上推動(dòng)企業(yè)合并。但是，目前企業(yè)合并中政府盲目干預(yù)過(guò)多，一些企業(yè)主管部門強(qiáng)制企業(yè)合并，“拉郎配”，這嚴(yán)重違反了企業(yè)合并的基本經(jīng)濟(jì)規(guī)律。造成這種局面的一個(gè)原因就在于企業(yè)產(chǎn)權(quán)交易市場(chǎng)不健全。企業(yè)合并時(shí)以市場(chǎng)為依托進(jìn)行的，其本身也是資本運(yùn)動(dòng)。沒(méi)有發(fā)達(dá)開(kāi)放的產(chǎn)權(quán)交易市場(chǎng)和資本市場(chǎng)，企業(yè)合并必然十分困難。同時(shí)，中介機(jī)構(gòu)對(duì)于企業(yè)合并也起著非常重要的作用，企業(yè)兼并通常需要有業(yè)務(wù)水平高的中介機(jī)構(gòu)介入，為兼并雙方提供信息和咨詢，牽線搭橋，提供資金支持。我國(guó)目前在企業(yè)合并中中介機(jī)構(gòu)的參與十分有限，主要表現(xiàn)在：信息量少，咨詢服務(wù)功能不強(qiáng);人員業(yè)務(wù)素質(zhì)低;中介機(jī)構(gòu)的主要業(yè)務(wù)局限在財(cái)務(wù)審計(jì)、資產(chǎn)評(píng)估和法律咨詢上。針對(duì)此現(xiàn)狀，應(yīng)當(dāng)加大力度完善產(chǎn)權(quán)交易市場(chǎng)、資本市場(chǎng)，培育和發(fā)展中介機(jī)構(gòu)，確保企業(yè)合并的順利進(jìn)行。