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2023-01-31
南昌多名企業(yè)家因虛開發(fā)票罪獲刑，江西多部門調研座談尋對策
更新時間：2022-05-30 13:01:42作者：未知
近日，江西省法學會組織法學專家、企業(yè)代表以及基層相關單位人員，深入南昌市紅谷灘區(qū)民營企業(yè)，開展“法學家與企業(yè)家面對面”調研活動。
上游新聞（報料郵箱：[email protected]）記者從多名知情人士處了解到，此次調研活動地點設在南昌市紅谷灘一家民營企業(yè)內，參會者包括法學教授顏三忠、知名企業(yè)家裘正（化名）等十余人，主要探討了建筑企業(yè)開具勞務發(fā)票如何化解企業(yè)家刑事風險問題。江西省法學會收集了與會專家及企業(yè)家意見、建議，將報請上級部門進一步處理。
此前的2021年12月27日，上游新聞刊發(fā)報道顯示，2018年3月，江西省南昌市一家勞務公司虛開發(fā)票案爆發(fā)，波及江西近百家建筑企業(yè)，包括裘正在內的多名企業(yè)家因此獲刑。“不開票，勞務成本全部變?yōu)槔麧?，賺不到錢，沒辦法平賬目；開票，又可能面臨刑事處罰風險?！倍嗝ㄖ矩撠熑苏f，這讓他們陷入兩難。
上游新聞相關報道刊發(fā)后，由南昌市檢察院牽頭，江西省多個司法部門組織專題調研，南昌市紅谷灘區(qū)檢察院還進入企業(yè)，對如何規(guī)避開票風險組織了專題培訓。
江西省委政法委案件評查專家、江西省刑法學研究會副會長、江西師范大學政法學院副院長顏三忠認為，司法部門應當嚴格區(qū)分“虛開”與“代開”行為，避免機械司法。他建議，相關部門應當建立農民工農村社保資格與城市居民社保的互認機制，建筑企業(yè)或勞務公司完全可以通過工資發(fā)放，徹底解決勞務發(fā)票開具難題。
▲裘正稱，接下來他將向江西省高院申請啟動再審程序。圖片來源/受訪者供圖
檢察院等多部門介入企業(yè)家因虛開發(fā)票罪獲刑
上游新聞此前報道顯示，根據(jù)公開的司法文書，2016年6月至2018年3月期間，江西省星才人力資源管理有限公司向受票單位虛開勞務費用增值稅普通發(fā)票，累計虛開勞務發(fā)票2087份，發(fā)票金額為8.54億元，稅額為65.6萬元。星才公司“服務”的江西近百家建筑企業(yè)中，除了江西多家知名民營建筑企業(yè)，還包括國有企業(yè)，數(shù)十名企業(yè)家因此獲刑。
“媒體報道次日，案件公訴機關南昌市東湖區(qū)檢察院檢察長、副檢察長跟我聯(lián)系交流，征求意見，還到了我公司?！?月27日，當?shù)仄髽I(yè)家裘正告訴上游新聞記者，“（檢察院）對這個案子類似回訪一樣，想了解我的想法，其次是調研營商環(huán)境，同時他們把當時經辦案件的副檢察長也叫過來進行了交流。”
裘正說：“大約過了一個星期，負責辦理案件的副檢察長和經辦檢察長又到了我公司，他們一對一幫扶企業(yè)，跟我們進行了一個下午的講課，法律知識座談?！?/p>
“今年3月，南昌市檢察院一名副檢察長召集顏三忠教授在內的多名刑法專家、企業(yè)家，就報道反映的問題進行了研討?！濒谜f，上級檢察院要求下級檢察院對這一批案子要過問，認為不應該出現(xiàn)這樣的情況，“并且把我的案子調出來，專家意見得到了大家的一致認可?！?/p>
裘正還提到，今年3月4日，江西省政法委組織了江西省高院、省檢察院、省公安廳、省司法廳、省工商聯(lián)等單位、近20家企業(yè)代表舉行座談會?！肮珯z法司都提出了營商環(huán)境的政策，怎么來對政策進行完善，聽取企業(yè)家意見。我也提到了這個案子，提出要把問題一二三列出來，同時具體怎么處理，要有明確意見。因為沒有明確的態(tài)度，司法部門就沒有參考意義?！濒谜f。
裘正還介紹，上述座談會不久，江西省法學會就主動聯(lián)系他的公司，準備搞一個專門針對建筑企業(yè)勞務發(fā)票問題的課題調研。
知情人士向上游新聞記者透露，報道還引起了最高人民檢察院的關注并在內部進行通報，“責令江西省、南昌市檢察院針對此類案件做成調研報告，如何提供司法保障，優(yōu)化營商環(huán)境，要求江西省檢察院審核把關并上報?！?/p>
▲江西師范大學政法學院副院長顏三忠。圖片來源/受訪者供圖
建筑企業(yè)家陷虛開發(fā)票罪泥淖具有歷史成因
在中國裁判文書網(wǎng)上輸入關鍵詞“江西、建筑、虛開發(fā)票”進行精準檢索發(fā)現(xiàn)，江西省范圍內搜索出253篇公開已決案例，虛開發(fā)票“入刑”案例主要集中在2019年至2021年，近百家企業(yè)，以及包括裘正在內的數(shù)十位企業(yè)家，不同程度獲刑。
“不開票，勞務成本全部變?yōu)槔麧?，賺不到錢，沒辦法平賬目；開票，又可能面臨刑事處罰風險?！倍嗝ㄖ矩撠熑颂寡裕绱俗龇ǎㄌ撻_發(fā)票），實屬不得已為之。
“一家公司代開發(fā)票波及上百家建筑企業(yè)，眾多企業(yè)負責人被追究刑事責任，說明這不是個案而是行業(yè)問題，值得深思?！痹诜▽W專家顏三忠看來，建筑企業(yè)家集中陷入虛開發(fā)票罪泥淖，具有一定的現(xiàn)實歷史成因。
顏三忠說，2016年企業(yè)“營改增”以后，增值稅普通發(fā)票成為建筑企業(yè)重要的法定有效憑證。建筑行業(yè)系勞動密集性行業(yè)，多數(shù)都是包工頭帶領農民工做工，時間性強，流動性大，加上農民工大多具有農村社保資格，無法與建筑企業(yè)形成勞動合同關系。
“目前由于沒有建立城鄉(xiāng)一體化社會保障政策，農村社保與城市社保沒有互認機制。建筑企業(yè)農民工因為具有農村社保身份，導致他們進城到建筑企業(yè)從事勞務時，無法與建筑企業(yè)建立勞動合同關系，也無法與勞務公司簽訂勞動合同關系。”顏三忠說，不能與企業(yè)形成勞動合同關系，也就不能成為企業(yè)員工，他們的務工收入不能納入工資范疇，企業(yè)不能直接計入成本。農民工不能按照工資收入而是按照勞務所得，需要繳納20%-30%高額的個人所得稅，這在建筑市場根本不可能實施。
他提到，久而久之，建筑業(yè)形成了一條不成文的慣例——建筑企業(yè)與勞務公司簽訂合同后，繼續(xù)使用自有施工隊伍施工，僅僅是將勞務人員的勞務費轉入勞務公司后，由勞務公司開具增值稅普通發(fā)票給建筑企業(yè)，但勞務公司因為社保政策因素，同樣無法與農民工簽訂勞動合同關系。
“此外，不少司法機關在辦理此類案件過程中，存在機械司法的問題?！鳖伻艺f，其一，沒有真正樹立為法治化營商環(huán)境提供司法保障的理念，重打擊輕保障，對于建筑企業(yè)虛開勞務發(fā)票問題，沒有考察企業(yè)現(xiàn)實困境，沒有從歷史眼光看待行業(yè)不規(guī)范問題，充分利用罪刑法定原則和刑法謙抑性原則以及刑法期待可能性理論。其二，沒有堅持形式違法與實質違法的雙重判斷，將違反稅務管理的行政違法，簡單等同于刑法虛開發(fā)票犯罪，將形式虛開等同于內容虛開。
▲近日，江西省法學會組織“法學家與企業(yè)家面對面”調研活動現(xiàn)場。圖片來源/受訪者供圖
法律學家建議嚴格區(qū)分“代開”與“虛開”
在顏三忠看來，報道中企業(yè)家裘正的行為，并非刑法意義上的“虛開”，而是一種“代開”行為，“建筑企業(yè)據(jù)實代開勞務發(fā)票行為，不構成犯罪?！?/p>
顏三忠的意見并非沒有法律依據(jù)。2015年，最高人民法院研究室答復公安部經濟犯罪偵查局稱，行為人主觀上并無騙取抵扣稅款的故意，客觀上未造成國家增值稅款損失的，不宜以虛開增值稅專用發(fā)票罪論處。
根據(jù)最高人民檢察院《關于充分發(fā)揮檢察職能服務保障“六穩(wěn)”“六?！钡囊庖姟罚蟾骷墮z察機關在審查起訴階段正確把握案件定性，應當從“三要件”判斷是否構成虛開犯罪，認為不屬于犯罪行為，僅屬于一般涉稅違法行為的案件，應當依法作出不起訴決定，并移送稅務機關給予相應的稅務處理、處罰。該“三要件”是指：1、從主體層面看企業(yè)是否有實際生產經營活動；2、從主觀層面看企業(yè)是否具有騙稅目的；3、從結果層面，看企業(yè)是否造成了國家稅款損失。
顏三忠說，根據(jù)“舉重以明輕”的當然解釋，適用于較重的虛開增值稅專用發(fā)票罪的出罪情形，當然適用于較輕的虛開發(fā)票罪。我國《刑法》及司法解釋對于“虛開增值稅普通發(fā)票”沒有出罪方面的相關規(guī)定，但對于刑罰更重的“虛開增值稅專用發(fā)票”卻有相關規(guī)定，因此根據(jù)“出罪舉重以明輕”司法原則，若刑罰更重的虛開增值稅專用發(fā)票都能出罪的話，那么刑罰更輕的虛開發(fā)票罪自然也可作出罪處理。
江西贛興律師事務所律師周憶軍律師認為，要將行政違法的虛開發(fā)票行為，與刑事犯罪的虛開發(fā)票行為嚴格區(qū)別來。刑法中的“虛開”發(fā)票行為，主觀上是為了騙取國家增值稅款，客觀上造成了國家稅款的損失的行為。在行政法上，只要有虛開增值稅專用發(fā)票的行為就可以認定為虛開，并作出行政法上的處理——這種行為即使不會造成國家稅款流失，但仍然破壞了國家的發(fā)票管理制度，仍是行政違法行為。但根據(jù)刑法立法本意，對于虛開增值稅專用發(fā)票罪中的“虛開增值稅專用發(fā)票”必須作限制性解釋，只對以騙取抵扣國家增值稅的虛開增值稅專用發(fā)票行為，才能認定為刑法上的“虛開增值稅專用發(fā)票”。
上游新聞記者 蕭鵬